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要如何進(jìn)行近似商標的判定呢?
作者:義烏恒昌知識產(chǎn)權代理有限公司 時(shí)間:2022-09-23 08:46:48
作品完成后,版權登記后的版權歸屬到底是歸誰(shuí)呢?每個(gè)作品的創(chuàng )作,肯定是有創(chuàng )作人去付出了的,誰(shuí)付出了那么誰(shuí)收獲。版權的原則上首先肯定是屬于作者的。作者是直接參與創(chuàng )作作品的人。作者為作品的創(chuàng )造付出了勞動(dòng)與心血,使作品具有了價(jià)值與意義,他的勞動(dòng)應當受到保護,版權保護最早就是這么有來(lái)的,同時(shí)這也是版權保護的基本原則。在我國的著(zhù)作權相關(guān)規定,如果沒(méi)有相反的證明,在作品上署名的就是作者。
作品的作者可以是個(gè)人,也可以是兩個(gè)甚至更多的人,比如歌曲的創(chuàng )作通常都是作詞作家作曲作家配合完成,那么這首歌的版權就是屬于這兩名作者共同擁有。一些學(xué)術(shù)著(zhù)作,也常常是由幾個(gè)作者創(chuàng )作完成那么這些學(xué)術(shù)著(zhù)作的版權就屬于這幾位參與者共同享有。
在包括我國在內的很多國家的法律里,版權不僅僅是可以屬于個(gè)體,也可以屬于法人、組織。平常生活中也有很多這樣的情況。比如一部《大百科全書(shū)》的編輯工作,不是一兩個(gè)人就可以完成的,通常要由一個(gè)出版社的幾十甚至上百人共同完成,期間要由出版社來(lái)出面組織協(xié)調各方面的資源,要投入大量的財力、物力,而出版后是否可以收回前期的投資,出版后是否存在法律問(wèn)題,等等各個(gè)方面的風(fēng)險也是由出版社來(lái)承擔的,那么出版社就成為這套《大百科全書(shū)》的版權所有者。所以,作為法人、組織也可以擁有版權。
版權屬于創(chuàng )作作品的作者是版權保護的基本原則,但在很多情況下,版權當中相應的具體的權利,不一定在作者手里。沒(méi)有直接參與作品創(chuàng )作的個(gè)體的人或者法人、組織也有機會(huì )擁有版權。
按照誰(shuí)投資、誰(shuí)收益的原則,有些情況下沒(méi)有直接參與創(chuàng )作但是參與投資、組織創(chuàng )作的個(gè)人或法人、組織也可以成為版權的所有者。比如電影作品,制片方在整個(gè)電影作品制作期間一直要從事組織工作,尋找投資甚至直接投資、與各個(gè)方面協(xié)調,付出大量的心血,雖然沒(méi)有直接參與整個(gè)影片的創(chuàng )作,但是影片的整體版權仍然應由制片方擁有。
版權也可以通過(guò)繼承獲得。按照法律規定,公民可以通過(guò)遺囑將自己的財產(chǎn)留給自己的繼承人,版權作為一種無(wú)形的財產(chǎn)權也可以通過(guò)立遺囑的方式轉移到繼承人手里。比如老舍先生去世后,如果出版社要出版老舍先生的作品,就應當找到老舍先生的財產(chǎn)繼承人來(lái)洽談版權問(wèn)題。不只是個(gè)體的人可以繼承版權,法人、組織同樣可以繼承版權。一個(gè)企業(yè)擁有對某個(gè)作品的版權,在企業(yè)變更、終止后,按照法律規定繼承該企業(yè)權利義務(wù)的企業(yè)就享有該版權,如果沒(méi)有相應的繼承人,國家也可以成為該項版權的所有者。
版權還可以通過(guò)訂立合同等方式發(fā)生轉移。原始版權的所有人,在創(chuàng )作了自己的作品后,可以通過(guò)發(fā)放許可或者轉讓的方式將自己的版權轉移,部分甚至是全部地轉交給版權購買(mǎi)者。版權買(mǎi)賣(mài)合同一旦生效,版權就發(fā)生了轉移。通過(guò)訂立合同獲得版權的個(gè)人或法人、組織就成為新的版權所有者。一個(gè)作家創(chuàng )作了一部小說(shuō),完成后把小說(shuō)版權一次性賣(mài)給了某文學(xué)代理公司,那么如果哪個(gè)出版社想出版這部小說(shuō)就應當與這家代理公司商談,而不是找作者。某個(gè)企業(yè)委托一家廣告公司制作產(chǎn)品宣傳海報,在合同中明確規定由該企業(yè)享有海報的版權,那么雖然廣告公司的制作人員付出了心血來(lái)創(chuàng )作,海報的版權仍然要歸該企業(yè)所有。
商標近似是指兩個(gè)商標文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖、著(zhù)色、外觀(guān)近似,或者文字和圖形組合后的整體排列組合方式和外觀(guān)近似,或者其三維標志的形狀和外觀(guān)近似,或者其顏色或者顏色組合近似,使用在同一種或者類(lèi)似商品或者服務(wù)上易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認。
《商標法》第五十二條第(一)項規定,未經(jīng)義烏商標注冊人的許可,在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與注冊商標相同或者近似商標的行為,屬于侵犯注冊商標專(zhuān)用權的行為。商標侵權糾紛大多數都是由近似商標引起的。那么,要如何進(jìn)行近似商標的判定呢?
進(jìn)行商標近似的判定,首先應認定指定使用的商品或者服務(wù)是否屬于同一種或者類(lèi)似商品或者服務(wù);其次應從商標本身的形狀、讀音、含義和整體表現形式等方面,以相關(guān)公眾一般注意力為標準,并采取整體觀(guān)察與比對主要部分的方法,判斷商標是否近似。
(一)以相關(guān)公眾的一般注意力為標準,對商標侵權糾紛案件中有爭議的商標進(jìn)行整體比對和主要部分比對。在商標侵權糾紛案件中,認定被控侵權商標與主張權利的注冊商標是否近似,應當視所涉商標或其構成要素的顯著(zhù)程度、市場(chǎng)知名度等具體情況,在考慮和對比文字的字形、讀音和含義,圖形的構圖和顏色,或者各構成要素的組合結構等基礎上,對其整體或者主要部分是否具有市場(chǎng)混淆的可能性進(jìn)行綜合分析判斷。其整體或主要部分具有市場(chǎng)混淆可能性的,可以認定構成近似;否則,不認定構成近似。也就是說(shuō),判斷商標侵權中的近似不限于商標整體的近似,還包括主要部分的近似。在商標法意義上,商標的主要部分是指最具商品來(lái)源的識別性、最易于使相關(guān)公眾將其與使用該商標的商品聯(lián)系起來(lái)的商標構成要素。
(二)認定商標近似時(shí),考慮請求被保護的商標的顯著(zhù)性和知名度。顯著(zhù)性越強、知名度越高的商標,被混淆誤認的可能性越大,因而對其保護的強度亦越大。這是因為對于在特定市場(chǎng)范圍內具有馳名度的注冊商標,給予與其馳名度相適應的強度較大的法律保護,有利于激勵市場(chǎng)競爭的優(yōu)勝者、鼓勵正當競爭和凈化市場(chǎng)秩序,防止他人不正當地攀附其商業(yè)聲譽(yù),從而可以有效地促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟有序和健康地發(fā)展。
按照消費者在市場(chǎng)中對商標的感知規律,審判和行政執法實(shí)踐中常常運用商標整體、要部比對和將商標隔離開(kāi)比對的方法,來(lái)判斷商標的類(lèi)似。
(一)整體比對,又稱(chēng)為商標整體觀(guān)察比較,是指將商標作為一個(gè)整體來(lái)進(jìn)行觀(guān)察,而不是僅僅將商標的各個(gè)構成要素抽出來(lái)分別進(jìn)行比對。
(二)要部比對,又稱(chēng)為商標主要部分觀(guān)察比較,是指將商標中發(fā)揮主要識別作用的部分抽出來(lái)進(jìn)行重點(diǎn)比較和對照,是對整體比對的補充。
(三)隔離比對,又稱(chēng)為對商標的隔離觀(guān)察比較,是指將注冊商標與被控侵權的商標放置于不同的地點(diǎn)在不同的時(shí)間進(jìn)行觀(guān)察比對,不是把要比對的兩個(gè)商標擺放在一起進(jìn)行對比觀(guān)察。
在進(jìn)行商標近似判定時(shí),應當綜合采用上述幾種比對方法,關(guān)注商標的整體給消費者的感受,必要時(shí)要比對商標的主要部分,并將被控侵權商標與注冊商標隔離比對。這樣才能更科學(xué)準確地判斷侵權行為,從而解決侵權糾紛。
商標續展的次數及續展有效期:續展注冊商標有效期自該商標上一屆有效期滿(mǎn)次日起計算,其有效期仍為10年。那么商標續展申請被駁回怎么處理?
續展義烏商標注冊申請經(jīng)過(guò)商標局的審查核準后,原《商標注冊證》被加注發(fā)還,并予以公告。但如有商標法律規定不應予以續展的情形,商標局將作出駁回決定。
對商標局駁回續展注冊申請不服的,申請人可以在收到駁回通知之日起十五天內,將《駁回續展復審申請書(shū)》一份寄送商標評審委員會(huì )申請復審,同時(shí)附送原《商標續展注冊申請書(shū)》和駁回通知,并繳納評審費。商標評審委員會(huì )做出終局決定,書(shū)面通知申請人。終局決定核準續展注冊的,移送商標局辦理續展手續。
商標查詢(xún)是申請義烏商標注冊的首要環(huán)節,也是非常重要的一個(gè)環(huán)節。查詢(xún)是否準確,會(huì )很大程度的決定申請商標是否能注冊成功。商標查詢(xún)是指商標注冊申請人或其代理人在提出注冊申請前,對其申請的商標是否與再先權利商標有無(wú)相同或近似的查詢(xún)工作。查詢(xún)不是商標申請注冊的必經(jīng)程序,查詢(xún)的范圍以查詢(xún)之日起已進(jìn)入商標局數據庫的注冊商標和申請中商標為限,并不是商標局核準或駁回該申請的依據。查詢(xún)結果雖不具備法律效力,但它可使商標注冊申請人做到心中有數,減少盲目性,故可在大大減少費用開(kāi)支的同時(shí),爭取更多的申請時(shí)間。
查詢(xún)的目的主要有兩個(gè):一是檢索是否已經(jīng)有在先申請或注冊商標與申請商標相同或近似,以便決定申請商標是否要進(jìn)行申請或預測申請商標的注冊風(fēng)險;二是為了防止訴訟風(fēng)險。有的申請人在商標注冊證頒發(fā)之前,就已經(jīng)在市場(chǎng)中實(shí)際使用該商標,如果不進(jìn)行查詢(xún),有可能發(fā)生使用的商標侵犯了他人已經(jīng)注冊的商標事件。
另外,要注意查詢(xún)空白期的問(wèn)題。所有的查詢(xún)工作都是以輸入商標局計算機數據庫中的商標為基礎,也意味著(zhù)沒(méi)有錄入數據庫中的商標不能檢索到。而商標申請文件從收文科到書(shū)審科,再到錄入科的時(shí)間一般為三個(gè)月到六個(gè)月,則查詢(xún)空白期為三個(gè)月到六個(gè)月。
因此,建議商標申請人在遞交申請六個(gè)月后,可以再進(jìn)行二次查詢(xún),以更準確地了。查詢(xún)雖然不是商標注冊的法律程序,其結果也不能視為結論性的意見(jiàn),但其重要的參考作用是不容忽視的,企業(yè)如果運用得當,必將對企業(yè)的商標戰略產(chǎn)生巨大的影響。商標注冊申請前查詢(xún)采取查詢(xún)人查詢(xún)自愿、服務(wù)機構提供服務(wù)有償、查詢(xún)結果僅供參考的原則。
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